Блог

Запрет кальянов и закрытие кальянных: полный комментарий к закону 2020 года

Опубликовано

В июле 2020 года деятельность кальянных запретили — в очередной раз. Что именно попало под запрет на этот раз, стоит ли закрывать кальянную или срочно убирать из нее чай, кофе, посуду и прочие признаки общепита, ждать ли нового ОКВЭДа для кальянных и что стоит применять из советов по «обходу» закона читайте в этой статье.

Содержание:

Изменения антитабачного закона и КоАП для кальянных, «ковидный» запрет на кальяны

31 июля 2020 были внесены изменения в ФЗ от 23.02.2013 N 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма, последствий потребления табака или потребления никотинсодержащей продукции» (далее антитабачный закон). Кроме того, летом 2020 во многих регионах указами главы кальяны в общепите были также запрещены

Основные изменения:

1) Раньше было запрещено только курение табака, теперь запретили также потребление любой никотинсодержащей продукции и использование кальянов.

Старая редакция Новая редакция (начало действия 31.07.2020)
Статья 12. Запрет курения табака на отдельных территориях, в помещениях и на объектах

1. Для предотвращения воздействия окружающего табачного дыма на здоровье человека запрещается курение табака (за исключением случаев, установленных частью 2 настоящей статьи):

Статья 12. Запрет курения табака или потребления никотинсодержащей продукции на отдельных территориях, в помещениях и на объектах

1. Для предотвращения воздействия окружающего табачного дыма и веществ, выделяемых при потреблении никотинсодержащей продукции на здоровье человека запрещается курение табака, потребление никотинсодержащей продукции или использование кальянов (за исключением случаев, установленных частью 2 настоящей статьи):

Чтобы снять вопросы, в законе также приводится определение кальяна: кальян — прибор, который используется для генерирования аэрозоля, пара или дыма, возникающих от тления и (или) нагревания табака либо продуктов, не содержащих табачного листа, и в котором аэрозоль, пар или дым проходят через сосуд, наполненный жидкостью (п. 1 ч. 1 ст. 2 закона).

2) Запретили курить в общепите. Однако, здравствуйте, да, запретили, но не в этом году. Этот запрет действует уже 6 лет. Но многие СМИ написали, что теперь вот точно запретили. Дыма без огня не бывает, и, действительно, был повод, который позволил ввести всех в заблуждение. Дело в том, что раньше запрет на курение был в п. 6 ч. 1 ст. 12, общепит был перечислен вместе с бытовыми услугами и торговлей, теперь запрет на курение в общепите вынесли в отдельный пункт (видимо, чтобы точно прочитали) – появился п. 14 ч. 1 ст. 12. Изменения только в юридической технике, как нельзя было курить в общепите, так и осталось ныне. Эти чисто косметические изменения вступают в силу в конце октября, отсюда и слух, что уже в ноябре все кальянные должны закрыться.

Старая редакция (ст. 12) Новая редакция (начало действия с 30.10.2020)
6) в помещениях, предназначенных для предоставления бытовых услуг, услуг торговли, общественного питания, помещениях рынков, в нестационарных торговых объектах;

П. 14 отсутствовал

6) в помещениях, предназначенных для предоставления бытовых услуг, услуг торговли, помещениях рынков, в нестационарных торговых объектах;

14) в помещениях, предназначенных для предоставления услуг общественного питания.

3) Запрет на рекламу табака расширился точно так же: нельзя рекламировать не только табак, но и любую другую никтотиносодержащую продукцию (п. 1 ч. 1 ст. 16 антитабачного закона). Кальянных это изменение не сильно коснулось, т.к. кальяны нельзя было рекламировать и раньше. Для устройств и сопутствующей атрибутики запрет действовал всегда, см. п. 8 ст. 7 ФЗ от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе»: «Не допускается реклама: 8) табака, табачной продукции, табачных изделий и курительных принадлежностей, в том числе трубок, кальянов, сигаретной бумаги, зажигалок».

Старая редакция Новая редакция (начало действия 28.01.2021)
1. В целях сокращения спроса на табак и табачные изделия запрещаются:

1) реклама и стимулирование продажи табака, табачной продукции и (или) потребления табака, в том числе:

1. В целях сокращения спроса на табак, табачные изделия, никотинсодержащую продукцию, устройства для потребления никотинсодержащей продукции, кальяны запрещаются:

1) реклама и стимулирование продажи табака, табачной продукции или никотинсодержащей продукции, устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов, стимулирование потребления табака или никотинсодержащей продукции, в том числе:

Пример из судебной практики:

Изображение кальяна тоже считается его рекламой

Решение Кемеровского УФАС России от 02.03.2017 по делу N 108/Р-2016

«Кемеровским УФАС России установлено, что по адресу <…> Октября, 23, на территории суши — бара «Ф» размещена реклама следующего содержания:

— «490р. Свежий крепкий…» с изображением кальяна, что подтверждается фотографией указанной рекламы. Кемеровским УФАС Росси установлено, что деятельность по адресу <…> Октября, 23, осуществляется ООО «Ф»».

По результатам рассмотрения дела ООО было признано виновным в нарушении законодательства о рекламе, и дело было передано для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4 ст. 14.3.1. Ответственность на юридических лиц по этой статье от ста пятидесяти тысяч до шестисот тысяч рублей.

4) Изменен КоАП РФ, добавлена ответственность за использование никотиносодержащей продукции

Ответственность за подачу кальянов в заведении наступает по ч. 3 ст. 6.25 КоАП РФ, в нее добавлена никтиносодержащая продукция:

Старая редакция Новая редакция (начало действия 28.01.2021)
3. Неисполнение индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом обязанностей по контролю за соблюдением норм законодательства в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака на территориях и в помещениях, используемых для осуществления своей деятельности, —

влечет наложение административного штрафа на индивидуальных предпринимателей в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц — от шестидесяти тысяч до девяноста тысяч рублей.

3. Неисполнение индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом обязанностей по контролю за соблюдением норм законодательства в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака или потребления никотинсодержащей продукции на территориях и в помещениях, используемых для осуществления своей деятельности, —

влечет наложение административного штрафа на индивидуальных предпринимателей в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц — от шестидесяти тысяч до девяноста тысяч рублей.

Какое это имеет значение для кальянных: антитабачным законом уже сейчас запрещены любые бестабачные смеси с никотином, однако до 28 января 2021 года за их использование ответственность не предусмотрена, т.к. КоАП РФ в этой части вступит в силу позже. Исключение составляют случаи, когда запрет кальянов также продублирован на региональном уровне «ковидным» указом главы региона. Так, например, в Москве до сих пор запрещено курение кальянов в ресторанах, барах, кафе и иных общественных местах, предусмотренный п. 3.1. Указа Мэра Москвы от 05.03.2020 N 12-УМ. За его нарушение могут привлечь по ч. 1 ст. 20.6.1., и штраф по ней гораздо больше, чем в ст. 6.25: на ИП от тридцати до пятидесяти тысяч рублей, на юридических лиц — от ста до трехсот тысяч рублей.

Поможет ли кальянным «отдельный ОКВЭД»

В кальянной индустрии прошел слух, что должен появиться отдельный ОКВЭД для кальянов, что означает разрешение работы кальянных вне формата общепита. Об этом сообщил ТАСС со ссылкой на представителя Совета Федерации:

Источник: https://tass.ru/ekonomika/9073057

Однако прежде чем убирать меню, чай и другие напитки из кальянных в надежде заработать законно и спокойно, давайте еще раз почитаем антитабачный закон. Обратите внимание на ст. 12, в ней перечислены места, где нельзя курить, помимо общепита и других объектов, указано, что запрещено курить на рабочих местах и в рабочих зонах, организованных в помещениях (п. 9 ч. 1 ст. 12 антитабачного закона). Интересно будет увидеть такую кальянную, где никто не работает, разве что в будущем такое возможно, когда официантов и кальянщиков заменят роботы.

И еще давайте смотреть на ситуацию трезво: да, бывают кальянные без кухни, без крепкого алкоголя, но кальян без чая и любых других напитков – сомнительная концепция.

Самое интересное, что деятельность кальянных даже без всякого чая уже отнесена к общепиту. Посмотрите п. 4.6. «ГОСТ 31984-2012. Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Общие требования» (введен в действие Приказом Росстандарта от 27.06.2013 N 192-ст), там перечислены виды услуг общественного питания, среди них услуги по организации досуга, в том числе развлекательные, и они подразумевают в том числе услуги для организации процесса курения (кальяны, сигары, сигареты, спички, зажигалки, пепельницы).

Возможно у вас возник вопрос: ка же так, кальяны в общепите запрещены, а здесь услуги для организации процесса курения включены в перечень услуг. Во-первых, этот ГОСТ был введен до масштабных изменений антитабачного закона (которые случились в 2014 году), во-вторых, как такового противоречия здесь нет, ведь до сих пор осталась законная возможность подавать кальяны на верандах заведений (за некоторыми исключениями: есть территории, где в принципе нельзя курить не только в помещении, но и на улице, например, территория учреждения культуры, и еще существует неопределенность в понятии того что такое веранда, но об этом ближе к лету).

Стоит сказать, что за кальянные бьются уже давно, законодательные инициативы лоббируют крупные кальянные сети, созданы различные кальянные ассоциаци, все они продвигают исключения, позволяющие курить кальян в специализированных заведениях. Однако процесс этот долгий, сложный и не стоит наедятся на изменения в законе при принятии управленческих решений. Чтобы можно было курить в кальянных, нужно не ОКВЭД новый вводить (в принципе можно спокойно выбрать из имеющихся), а предусматривать исключения в ст. 12 антитабачного закона. Вспомним ситуацию с курилками в аэропортах, долгое время они вопреки здравому смыслу были вне закона, аэропорты их оставляли, получали штрафы и все это боролись с законодателем, спустя пять лет это им удалось, и соответствующие изменения были внесены в закон (см. п. 3 ч. 2 ст. 12).

Предполагаю, что мое слово против представителя Соффеда так себе, поэтому дальше будут еще примеры из судебной практики подтверждающие бесполезность переквалификации кальянной из общепита в что-то иное.

Разбор способов обхода антитабачного закона

Итак, вы все же собираетесь открыть кальянную. Или она у вас уже есть. Но опасаетесь, что вскоре придут проверяющие и заставят закрыться (на юридическом языке приостановление деятельности до 90 суток, хотя бывает и закрывают насовсем) или выпишут штраф. Возникает естественное желание как-то обезопасить себя от последствий визита проверяющих. При этом интернет пестрит советами как можно обойти антитабачный закон «совершенно легально». Давайте детально разберем некоторые из них.

Способ №1. Курительная комната

Суть этого метода в том, чтобы выделить под курительную комнату отдельное помещение, которое формально к самому заведению не относится:

Источник: http://www.trk7.ru/news/21388.html

Увы, практически все курилки сейчас вне закона. Даже те, которые организованы в офисных зданиях. Дело в том, что в законе, в той же ст. 12 предусмотрены только три случая выделения специальных мест для курения:

1) в специально выделенных местах на открытом воздухе или в изолированных помещениях, которые оборудованы системами вентиляции и организованы на судах, находящихся в дальнем плавании, при оказании услуг по перевозкам пассажиров;

2) в специально выделенных местах на открытом воздухе или в изолированных помещениях общего пользования многоквартирных домов, которые оборудованы системами вентиляции.

3) в специально выделенных изолированных помещениях, которые оборудованы системами вентиляции и организованы в аэропортах в зонах, предназначенных для нахождения зарегистрированных на рейс пассажиров после проведения предполетного досмотра, и зонах, предназначенных для пассажиров, следующих транзитом, таким образом, чтобы была исключена возможность наблюдения за курением табака, потреблением никотинсодержащей продукции или использованием кальянов из других помещений.

Таким образом, закон предусматривает возможность сделать курилку только на судах дальнего плавания, в аэропорту и в многоквартирном доме. И то, на это должно быть решение собственника имущества.

В помещениях общественного питания выделять отдельные залы или оборудовать курительные комнаты не допускается.

Даже если по документам помещение никак не будет относиться к вашему заведению общепита, то все равно кого-то оштрафуют, собственника или самого арендодателя (согласитесь, приятного мало). А могут доказать, что помещение все же фактически имеет отношение к вашему заведению, ведь там в любом случае будут работать ваши кальянщики, если это кальянная зона.

Итак, в случае проверки способ бесполезный. Однако в некоторых случаях еще и требующий отдельных затрат (ведь нужно полностью разграничить зону где едят, в т.ч. пьют чай, и зону где курят, не всем гостям это удобно, не всегда можно выделить отдельное помещение). Так к чему тогда лишние телодвижения?

Способ №2. Мы не общепит, у нас только чай, а кухни нет

Судя по судебной практике, это излюбленный «способ обхода» закона у кальянных. При проверке по ч. 3 ст. 6.25 все как один заявляют, что они не общепит. Кухни же нет. Это и есть то, что предлагается с новыми оквэдами. Однако все суды имеют на этот счет противоположную точку зрения:

1) Услуги по организацию процесса курения относятся к услугам общепита

Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2019 N 01АП-4168/2019

«Довод предпринимателя о том, что им услуги общественного питания в кальянной «C…-» не оказываются обоснованно не принят судом первой инстанции, поскольку ему была дана оценка в решениях Ленинского районного суда г. Чебоксары от 21.11.2018 по делу N 12-875/2018 и Верховного Суда Чувашской Республики от 15.01.2019.

Согласно выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей основной вид экономической деятельности предпринимателя является деятельность зрелищно-развлекательная прочая, не включенная в другие группировки (код по ОКВЭД 93.29.9): дополнительные виды деятельности: торговля розничная в нестационарных торговых объектах и на рынках пищевыми продуктами, напитками и табачной продукцией (43.81); деятельность по предоставлению прочих вспомогательных услуг для бизнеса, не включенная в другие группировки (82.99).

Пунктом 4.1 межгосударственного стандарта ГОСТ 31984-2012 «Услуги общественного питания. Общие требования», введенного в действие приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 27.07.2013 N 192-ст, установлено, что услуги по организации досуга, в том числе развлекательные, входят в перечень услуг общественного питания. Согласно пункту 4.6 услуги по организации досуга, в том числе развлекательные, включают: организацию музыкального и развлекательного (анимационного) обслуживания; организацию проведения концертов, программ варьете и видеопрограмм и пр.: предоставление потребителям музыкального, развлекательного (анимационного) и телевизионного сопровождения; услуги для организации процесса курения (кальяны, сигары, сигареты, спички, зажигалки, пепельницы); предоставление потребителям прессы (газет, журналов); предоставление потребителям спортивных настольных игр, игровых автоматов, в том числе детям младшего возраста в детских игровых комнатах; организацию детских игровых комнат для детей младшего возраста».

Итог: штраф 30 тыс. на ИП

2) Чай, печенье и прохладительные напитки тоже услуги общественного питания

Апелляционное определение Московского городского суда от 20.02.2020 по делу N 33-7030/2020

«В ходе осмотра помещений кальянной были выявлены следующие нарушения санитарного законодательства: в организации предоставляются услуги досуга, в том числе по организации процесса курения кальяна смесями, которые содержат табак, а также услуги общественного питания: в предоставленном меню чай в ассортименте, печенье, прохладительные напитки».

Итог: Из-за кальянов запретили использовать помещение под общепит навсегда

3) Напитки, чай, наличие посуды – все это признаки общепита

Решение № 12-31/2020 12-453/2019 от 20 января 2020 г. по делу № 12-31/2020 Ленинский районный суд г. Уфы

«Помещения центра паровых коктейлей используются для организации досуга с процессом курения кальянов на основе табачных смесей с предоставлением услуги питания (напитки, чай). Бар с барной стойкой оборудован барными стульями, невесными потолками, среднетемпературным холодильным шкафом – витриной, в зоне мытья столовой посуды (кружки, бокалы, стаканы, чайные ложки, чайные фужеры, многократного использования) установлен решетчатый стеллаж для хранения чистой мытой посуды. Досуг организован посредством просмотра развлекательных телевизионных программ (новостных, спортивных, музыкальных) по имеющимся телевизорам (7 единиц) размещенных на стенах зала. В меню имеется чай, приготовленный на месте, прохладительные напитки производителей, кальяны, приготовленные на глиняных чашах с использованием табака, разных производителей».

Итог: штраф 30 тыс. руб.

4) Чай, кофе, соки, воды – это тоже общепит. Табак отправили на экспертизу

Постановление № 4А-243/2019 4-А-243/2019 от 13 мая 2019 г. по делу № 4А-243/2019 Верховный Суд Чувашской Республики

«В ходе досмотра кальянной «…» сотрудником органа внутренних дел были изъято содержимое двух наборов кальяна и направлено на предмет обнаружения табака в ЭКЦ МВД России по Чувашской Республике.

Согласно справке специалиста ботанической лаборатории ЭКЦ МВД по Чувашской Республике № от 3 ноября 2017 года представленное измельченное растительное вещество массой 3,127 и 2,352 грамма в двух свертках из фольги состоят из частей растения табак — Nicotiana tabacum L.

Из акта обследования от 9 октября 2017 года следует, что проведено обследование кальянной «…», которая находится в отдельном помещении в административном здании по адресу: <адрес>. Услуги по организации общественного питания и предоставления услуг кальянной осуществляет ИП Смирнов Д.С., продает чай, кофе, соки, воды».

Итог: штраф 30 тыс. руб. То же ИП было привлечено к ответственности ранее, первый штраф тоже 30 тыс. Решение № 12-875/2018 от 21 ноября 2018 г. по делу № 12-875/2018

5) Продажа чая, кофе, соков – это тоже общепит. Содержимое чашки отправили на экспертизу

Решение № 21-42/2019 21-680/2018 от 15 января 2019 г. по делу № 21-42/2019

«Как установлено должностными лицами Управления Роспотребнадзора в Чувашской Республике – Чувашии и судьей районного суда, 9 октября 2017 года с 14 часов 30 минут до 16 часов 00 минут выявлено нарушение индивидуальным предпринимателем С… Д.С. в кальянной <данные изъяты> расположенной по адресу: <адрес>. требований части 2 статьи 10, части 1 статьи 12 Федерального закона № 15-ФЗ от 23 февраля 2013 г. «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака», а именно – в зале находились молодые люди, которые курили кальян , услуги по организации общественного питания (продажа чая, кофе, соков) и услуги кальянной осуществляет ИП С… Д.С., ИНН №.

Содержимое двух приобретенных наборов кальяна изъято в ходе личного досмотра в кальянной <данные изъяты> сотрудником органа внутренних дел и направлено на предмет обнаружения табака в ЭКЦ МВД России по Чувашской Республике. Согласно справке специалиста ботанической лаборатории ЭКЦ МВД по Чувашской Республике № от 3 ноября 2017 года представленное измельченное растительное вещество массой 3,127 и 2,352 грамма в двух свертках из фольги состоят из частей растения табак – <данные изъяты>».

Итог: штраф 30 тыс. руб.

6) Холодильник с пивом и безалкогольными напитками, наличие чая: все это признаки общепита

Решение Пензенского областного суда от 24.08.2017 по делу N 12-509/2017

«Как установлено судом и следует из материалов дела, 16 мая 2017 г. с 14 часов 00 минут до 15 часов 00 минут в ходе проведения административного расследования в отношении ИП Д., осуществляющей свою деятельность в заведении «H…», расположенном по адресу: <данные изъяты>, выявлено нарушение требований пункта 6 части 1 статьи 12 Федерального закона N 15-ФЗ от 23 февраля 2013 г. «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака», а именно — в помещении, где посетителями данного заведения осуществляется курение табачной продукции (смеси для кальянов) с помощью кальянов, установлен факт наличия пищевой продукции, в зале для посетителей стоял холодильник, заполненный пивом, безалкогольными напитками, на барной стойке стояли емкости с чаем различных сортов.

Доводы жалобы о том, что заведение «H…» является кальянной, то есть местом для курения, и продукты питания там не реализуются, не влекут отмену состоявшихся по делу постановления и решения и опровергаются исследованными по делу доказательствами».

Итог: штраф 30 тыс.

Итак, совершенно все равно, есть кухня или ее нет, любая кальянная будет признана общепитом, достаточно просто подать чай, а в некоторых случаях и без него. Поэтому не стоит отказываться только по этой причине от кухни, не стоит пытаться вывести ее в «доставку» из другой двери, все равно признают общепитом, только еще вдобавок ко всему вы совершите лишние действия, возможно, потратите деньги или недополучите прибыль.

Способ №3. Мы не общепит, а магазин табачной продукции

Распространенный вопрос: если запретили курить в заведениях общественного питания, так может сделаем вид, что мы что-то другое, например, магазин.

Владелец одной из популярных екатеринбургских кальянных анонимно рассказал Znak.com несколько способов легализовать кальянные: «Другие оформляют заведение как магазин табачной продукции, где курение кальяна — это своеобразная платная дегустация»

Источник: https://www.znak.com/2017-08-09/kak_restorany_zhivut_v_antitabachnoy_realnosti_za_polgoda_do_polnogo_zapreta_kalyanov

Отличная идея, казалась бы. Но при внимательном прочтении закона мы понимаем, что кто-то его просто не дочитал:

 «Статья 12. Запрет курения табака или потребления никотинсодержащей продукции на отдельных территориях, в помещениях и на объектах

  1. Для предотвращения воздействия окружающего табачного дыма и веществ, выделяемых при потреблении никотинсодержащей продукции на здоровье человека запрещается курение табака, потребление никотинсодержащей продукции или использование кальянов (за исключением случаев, установленных частью 2 настоящей статьи):

. . .

6) в помещениях, предназначенных для предоставления бытовых услуг, услуг торговли, помещениях рынков, в нестационарных торговых объектах».

Как в старой, так и в новой редакции под запретом торговые объекты. Черным по белому написано, что в магазинах курить тоже нельзя. Здравствуйте, Роспотребнадзор, вот вам, пожалуйста, штраф 90 тысяч.

Способ №4. Клуб с закрытым членством

Есть еще кальянные, которые позиционируют себя как закрытый клуб. Но на деле все как везде: кальяны за деньги, чай, продажа табака и т.д. Просто это только для «избранных», кто купил карточку и, видимо, куда-то записан. И я встречала такие примеры в судебной практике. Однако проверяющие эту сказку «не скушали», в первом случае нашли признак общепита в том, что есть столики для обслуживания посетителей и подаются напитки, во втором просто решили, что созданием общественной организации прикрывают общепит.

Создание клуба по интересам в виде общественной организации от штрафа не спасает

Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2018 N 08АП-13161/2018 по делу N А46-12528/2018

«Как следует из материалов дела, 08.05.2018 в 13-00 при проведении внеплановой выездной проверки в отношении ОРОО КЛТ «——-«, осуществляющей деятельность на объекте «———» по адресу 644099, г. Омск, ул. ——— установлено, что на предприятии для оказания услуг общественного питания осуществляется реализация табачной продукции, а именно, табака для кальянов «Tangiers» по цене 950 ман (руб.), «DarkSide» по цене 900 ман (руб.), «Argelini» по цене 750 ман (руб), «Starbuzz» по цене 750 ман (руб.), «Fumari» по цене 750 ман (руб.), «Satyr» по цене 750 ман (руб), «Serbetli» по цене 600 ман (руб.).

Помещение, где располагается ОРОО КЛТ «——» не подпадает под определения магазина и павильона, приведенные в статье 19 Федерального закона N 15-ФЗ, согласно данным расположенным в электронной справочной системе «2 Гис» сведения об объекте «———» содержатся в рубрике «Бары».

Более того, согласно приложению N 2 к договору субаренды нежилого помещения от 04.07.2015 помещение N 6 представляет собой дегустационный зал, а помещение N 7 — бар.

С учетом приведенных выше норм и имеющихся в материалах дела доказательств суд первой инстанции правомерно заключил о том, что факт реализации ОРОО КЛТ «——» табачной продукции в пункте общественного питания административным органом доказан, что свидетельствует о наличии в действиях ОРОО КЛТ «——-» состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.53 КоАП РФ».

Итог: штраф 30 тыс. руб.

Опять же, давайте еще раз обратимся к списку мест, где нельзя курить, там найдем еще кое-что: нельзя курить на рабочих местах и в рабочих зонах, организованных в помещениях (п. 9 ч. 1 ст. 12 вышеназванного закона). Получается, что ваш клуб еще и не должен иметь ни одного работника.

Нужно задать себе вопрос: раз создание «клубов» не убережет от проверок, то поможет оно заработать больше денег? Если нет, и только отпугивает посетителей, создает иные трудности, то лучше с этим завязывать. Закон обойти это не поможет.

Способ №5. Отсутствие фиксированного ценника, антикафе

Некоторые кальянные решили построить свой бизнес по принципу «антикафе» или вовсе жить на «пожертвования», сколько гость посчитает нужным оставить:

Источник: https://paperpaper.ru/shisha/

Отчасти соглашусь, возможно, от ОБЭП это в отдельных случаях спасает, поскольку чек не выдается, и, получается, основного доказательства у них не будет. Возможно, в таких случаях деятельность ведется вообще без оформления. На начальном этапе, когда выручка мизерная и до эквайринга еще далеко, оформляться официально вообще не выгодно (подробнее об этом читайте тут ООО или ИП: что выбрать для кафе или ресторана).

Санкции для неоформленных действительно копеечные. Но как только вы открываете ИП или ООО и начинаете пробивать чеки, принимать карты, проверяющие из ОБЭП могут пожаловать снова. Важно, что проверяют не только они, но и Роспотребнадзор. А с ними схема с антикафе точно не пройдет, т.к. нельзя курить не только в общепите, но и в любых помещениях, где есть рабочие места. Собственно, для курения формально-юридически, похоже, остались только два легальных места: это своя квартира и улица, и то далеко не везде на улице это можно делать.

Насчет фиксированного ценника опять же, посчитайте, выгодно это или нет с точки зрения экономической, если гости оставляют таким образом больше, то почему бы и нет, но если жадничают, то смысла в этом практически нет, ведь с юридической точки зрения это как лечение ангины чесноком.

Способ №6. Использовать заменители без табака

Некоторые рестораны решили отказаться от традиционных кальянов, но оставили заменители. Вот что используют в качестве альтернатив: паровые камни, крем (его намазывают на фанел), чайный табак, натуральная ароматическая заправка (на основе свеклы или сахарного тростника). На деле мало кто заказывает это «удовольствие», и даже если официально в меню только бестабачные смеси, все равно кто-нибудь да и попросит у кальянщика «забить нормально». Кто-то отказывается и теряет клиентов, кто-то соглашается и попадает на проверочную закупку.

Сейчас этот способ почти полностью потерял смысл, т.к. запретили любое использование кальяна. Почему почти: из первой части статьи вы помните, что закон, запрещающий любые никотиносодержащие смеси вступил в силу в июле 2020, а изменения в КоАП РФ, предусматривающие ответственность за нарушение этих положений вступит в силу только в 2021 году (см. об этом выше). Поэтому пока совсем от заменителей отказываться не стоит, их еще пока можно встроить в общую стратегию защиты кальянного сервиса. С февраля 2021 года от них можно полностью отказаться, обойти закон бестабачные никотиновые смеси больше не помогут.

Кроме того, проверяющие уже давно нашли способ борьбы с этой «схемой», как вы видели в примерах из судебной практики в разборе способа с уходом от общепита, там частенько отправляли содержимое чаши на экспертизу. Как раз для того, чтобы на суде представители предприятия не сослались на то, что курение табака не доказано.

Размеры штрафов для кальянных

Для справки приведу максимально полный перечень всех штрафов, с которыми приходится сталкиваться заведениям, использующим кальяны. Эта табличка не для того, чтобы напугать владельца кальянной и заставить закрыться. Нет, это больше, во-первых, для спокойствия – когда знаешь, что ждет впереди уже не так страшно, во-вторых, для подсчета будущего бюджета и оптимизации рисков. Опытные рестораторы знают, что нет смысла тратить деньги на бесполезные способы «обхода закона», лучше заложить в смету предполагаемую сумму штрафа.

Статья Штраф ИП Юрлицо Физик
Ч. 1 ст. 6.25 КоАП РФ – отсутствие знака о запрете курения 10-20 т.р. 30-60 т.р.
Ч. 3. Ст. 6.25 КоАП РФ – контроль за курением 30-40 т.р. 60-90 т.р.
6.24 КоАП РФ – курение 500-1000 р.
Ч. 1 ст. 14.53 КоАП РФ – несоблюдения ограничений, связанных с торговлей табачной продукцией (продажа на расстоянии менее 100 метров от образовательных учреждений, нарушение оформления прейскуранта цен, демонстрация табачной продукции) 5-10 т.р. 30-50 т.р. 2-3 т.р.
Ч. 3 ст. 14.53 КоАП РФ – продажа табачной продукции несовершеннолетним 40-70 т.р.

 

150-300 т.р. 3 – 20-40 т.р.
Ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ нарушение требований Технического регламента на табачную продукцию (информация о продукции, отсутствие декларации соответствия или сертфициката) 20-30 т.р. 100-300 т.р. 1-2 т.р.
Ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ – то же самое, если повлекло вред 30-40 т.р. + конфискация 300-600 т.р. + конфискация 2-4 т.р. + конфискация
Ч. 3 ст. 14.43 КоАП РФ – повторное с вредом 40-50 т.р. или приостановление до 90 суток

+ конфискация

700 т.р. или приостановление до 90 суток

+ конфискация

4-5 т.р + конфискация
ст. 16.21 КоАП РФ Незаконные пользование товарами, их приобретение, хранение либо транспортировка (нарушение таможенных процедур) 10-20 т.р. + конфискация от одной второй до двукратного размера стоимости товаров + конфискация
Ст. 15.12 КоАП РФ Оборот алкогольной продукции или табачных изделий без маркировки и (или) нанесения информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации (акцизы, вред курения и т.д.) 10-15 т.р. + конфискация 200-300 т.р. + конфискация 4-5 т.р.
Ч. 1. ст.14.3.1. КоАП РФ – стимулирование (спонсорство) продажи табачной продукции или курительных принадлежностей 5-15 т.р. 80-150 т.р. 2-3 т.р.
Ч. 4 ст.14.3.1. КоАП РФ – реклама табачной продукции или курительных принадлежностей 10-25 т.р. 150-600 т.р. 3-4 т.р.

Обратите внимание, что почти для всех составов есть отдельная ответственность для физических лиц. Для совсем начинающих кальянных есть повод задуматься об оформлении самозанятым вместо ИП. Пока не известно, что делать с теми статьями, где отдельно физики не прописаны, но скорее всего, по ним к ответственности вообще нельзя привлечь физическое лицо – самозанятого.

За что могут закрыть кальянную

Не все кальянные ограничиваются штрафом, некоторые закрывают. Чаще всего это случается с кальянными, расположенными в жилых домах. Как вы уже заметили, деятельность почти всех кальянных не совсем законна, однако сами гости редко жалуются на это, поэтому проверяющие не приходят, и заведение продолжает работать. Совсем другая ситуация, когда кальянная мешает соседям. Общепит, расположенный в жилом доме, это всегда повышенный риск жалоб в контролирующие органы. Само по себе размещение заведений в жилых домах допустимо, но с оговорками, предусмотренными санитарными правилами. Этих требований очень много, остановимся на тех, которые чаще всего нарушают кальянные:

1) Работа систем местной вытяжной вентиляции не должна влиять на ухудшение условий проживания и пребывания людей в жилых домах, помещениях и зданиях иного назначения (п. 4.6 СП 2.3.6.1079-01). Вентиляция организаций общественного питания, расположенных в зданиях иного назначения, оборудуется отдельно от вентиляции этих зданий, а шахта вентиляции должна выступать над коньком крыши или поверхностью плоской кровли на высоту не менее 1 м

2) Нельзя размещать все предприятия с режимом функционирования после 23 часов (время ограничения функционирования может уточняться местными органами самоуправления) (СП 54.13330.2011 «Здания жилые многоквартирные. Актуализированная редакция СНиП 31-01-2003»)

Примеры из судебной практики:

1) Вытяжка в кальянной, находящейся в жилом доме, должна выходить на крышу

Решение Московского городского суда от 14.07.2017 по делу N 7-9014/2017

«Как усматривается из материалов дела и установлено судьей районного суда, 00.00.0000 года в 15 часов 00 часов по адресу: ****, при проведении осмотра помещений в кафе-кальянной «M…» ООО «Б…», связанного с рассмотрением коллективного обращения жителей многоквартирного жилого дома, расположенного по ****, от 00.00.0000 года, выявлено, что ООО «Б…» допустило нарушение санитарного законодательства в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия человека, а именно: удаление отработанного воздуха из кафе-кальянной «—-» осуществляется вытяжной системой на уровне второго этажа многоэтажного жилого дома, смонтированная система вентиляции в помещениях кафе-кальянной не соответствует требованиям по организации выброса системы вентиляции, оборудованной отдельно от общедомовой с обустройством шахты вытяжной вентиляции, выступающей выше поверхности плоской кровли здания на один метр, загрузка товаров и продукции для кафе-кальянной осуществляется с использованием дворовой территории жилого дома, чем нарушило ч. 1 ст. 17 Федерального закона N 52-ФЗ от 30 марта 1999 года «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения», п. п. 4.6, 2.2. СП 2.3.6.1079-01 «Санитарно-эпидемиологические требования к предприятиям общественного питания, производству и оборотоспособности в них продовольственного сырья и пищевых продуктов», п. 4.9 СанПиН 2.1.2.2645-10 «Санитарно-эпидемиологические требования к условиям проживания в жилых зданиях и помещениях»»

Итог: закрыли на 70 суток

2) Вытяжка в кальянной, расположенной в жилом доме, должна вести на крышу, никакие угольные фильтры не спасут

Решение Московского городского суда от 10.07.2017 по делу N 7-8595/2017

«ИП М. подал на него жалобу в Московский городской суд, ссылаясь на то, что предъявленные Роспотребнадзором претензии являются необоснованными; в настоящее время в кальянной установлена вентиляция нового поколения, в системе очистки которой используются современные угольные фильтры; вредные выбросы в атмосферу отсутствуют.

Как следует из материалов настоящего дела и установлено судьей районного суда, в 16.30 час. *** года в ходе внеплановой выездной проверки должностными лицами ТО Роспотребнадзора в ЦАО г. Москвы выявлено, что в помещениях кальянной ИП М. по адресу: г. Москва, ***, в нарушение требований ст. 24 Федерального закона от 30 марта 1999 года N 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения», п. 4.9 СанПиН 2.1.2.2645-10 «Санитарно-эпидемиологические требования к условиям проживания в жилых зданиях и сооружениях», выброс отработанного воздуха осуществляется на уровне первого этажа жилого дома, в котором имеются окна квартир, а не выше конька крыши здания на высоту не менее 1 м, что может привести к появлению и проникновению запахов в жилые помещения и возникновению аллергических реакций, обострению бронхиальной астмы, других заболеваний бронхо-легочной системы, и ответственность за которые предусмотрена ст. 6.4 КоАП РФ»

Суд не принял во внимание наличие угольных фильтров, т.к. в санитарных правилах такого исключения не предусмотрено, вытяжка должна быть вынесена на крышу.

Итог: закрыли на 90 суток

3) В апартаментах нельзя размещать кальянную

Апелляционное определение Московского городского суда от 08.11.2018 по делу N 33-47449/2018

«Истец С. обратилась с исковым заявлением к Т., ООО «К…», ООО «Э…», ООО «Д…» об устранении препятствий владения и целевого использования помещения, обязании прекратить использование нежилых помещений с нарушением их целевого назначения.

В обоснование заявленных требований С. указала, что она является собственником помещения…. кв. м, с кадастровым номером…, расположенного на 53 этаже, в гостинично-апартаментной зоне многофункционального здания — …, расположенного по адресу: …., что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права собственности. Рядом с помещением, принадлежащим истцу, расположены помещения N…, систематически используемые в качестве кальянных баров, которые находятся во владении: помещение… — Т., ООО «К…»; помещение… — ООО «Э…», ООО «Д…». В связи с тем, что ответчики используют помещения в качестве кальянных, они нарушают правила пожарной безопасности здания и помещения, создают угрозу для жизни и здоровья людей, посещающих помещения, в том числе и истца. Данные обстоятельства послужили основанием для обращения с иском в суд, в котором истец просила, с учетом уточненных требований, обязать Т. и ООО «К..» прекратить нецелевое использование принадлежащего им помещения — апартамента…., общей площадью… кв. м, кадастровый номер…, по адресу: …, в качестве кальянной.

Законом г. Москвы от 19.11.2014 N 51 «О налоге на имущество физических лиц» предусматривается, что апартаменты рассматриваются в качестве помещений, пригодных исключительно для целей проживания граждан, предоставляя собственникам таких помещений налоговые льготы. При этом положениями вышеуказанного закона предусмотрен специальный реестр апартаментов, создаваемый и регулируемый в соответствии с Постановлением Правительства Москвы от 26 октября 2016 года N 705-ПП «О порядке формирования реестра апартаментов для целей предоставления льготы по налогу на имущество физических лиц».

Как установлено пп. 5. п. 1 ст. 12 Федерального закона от 23 февраля 2012 года N 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствия потребления табака», курение в номерах гостиниц (к которым, согласно классификации и относятся апартаменты) запрещено.

Так, согласно представленному в материалы дела заключению от…. года главного инженера ООО УК «Сити» по результатам осмотра помещений, в том числе…., оборудованных под кальянные (курительные) комнаты в…, расположенном по адресу: …, следует, что осмотренные кальянные (курительные) комнаты не могут быть в нем размещены ввиду несоответствия назначения помещений, а также отсутствия ряда инженерных систем, которые необходимы для функционирования помещений кальянных».

Итак, несмотря на то, что это нежилой дом, апартаменты в Москве приравнены к жилым помещениям, и в них нельзя размещать кальянные, как и любые другие заведения общественного питания.

Итог: закрыли навсегда

Мы видим, что последствия размещения кальянных в жилых домах или в домах с апартаментами достаточно серьезные: в каких-то случаях это приостановление деятельности на длительный срок (учитывая, что нарушения неустранимые, то приостанавливать можно будет и дальше) или вовсе запрет собственнику на использование помещения под любой общепит – см. выше в разделе про статус кальянных пример: Апелляционное определение Московского городского суда от 20.02.2020 по делу N 33-7030/2020. Если в первом случае еще можно выйти из ситуации сменив ИП или юридическое лицо, то во втором никакая замена арендатора уже не поможет, более того, собственник потом не сможет сдать помещение даже невинной кофейне, придется полностью менять назначение помещения.

Как работать кальянным с 30 октября 2020 года

Первое: не предавайтесь общей панике и не делайте лишних действий.

Основные выводы:

  1. Кальяны запретили еще в 2014 году, но за эти шесть лет меньше их не стало. В этом году их просто заново запретили: сначала в «ковидных» указах, потом в законе. Изменилось только одно: теперь нельзя прикрываться бестабачными смесями.
  2. Пока нет никакого «отдельного ОКВЭДа для кальянных», ждать его еще долго, а может он никогда не появится. Судебная практика рассматривает любое заведение с кальянами как общепит. Кто это знает, не отказывается от кухни, напитков и прочей хорека-атрибутики, т.к. это бесполезно и только снизит выручку.
  3. Пока не известно «гениальной юридической схемы» как это можно обойти. Все предлагаемые выдумки не проходят испытание в судах. В каких-то сферах эти «схемы» работают, здесь нет (например, что касается налогового права, так там всегда есть и будет 1001 способ как платить меньше налогов). Я работаю с кальянными со всей страны, в том числе с теми, кто купил известные франшизы, так вот юристы – представители этих брендов тоже не могут предложить каких-то рабочих конструкций, позволяющих предлагать кальяны абсолютно легально, и не потому что они плохие юристы, а потому что таких способов, похоже, нет. Говорить об этом специально при продажи франшизы, конечно, никто не будет.
  4. Повесьте знак о запрете курения на входе и в туалете. Как бы это абсурдно не смотрелось, но это отдельный штраф и за него поймать гораздо легче – отсутствие знака на виду, а кальян еще заказывать надо.
  5. Не открывайте кальянные в жилых домах и рядом с ними.
  6. Открытие кальянной – это большой риск, но люди на него идут, т.к. спрос большой, старт может быть с меньшим капиталом, чем для полноценного ресторана. Для совсем «малых форм» без вложений в ремонт и раскрутку локации достаточно будет прочитать эту статью и сделать определенные выводы. Для более серьезных проектов, конечно, другой подход. Как поступают грамотные руководители: перед тем как вложить серьезную сумму в рисковый проект, дают своему юристу задание подробно оценить риски. Как может выглядеть это задание: проработать вопрос с выбором организационно-правовой формой, промониторить свежую судебную практику в регионе (вдруг год назад все было тихо, а сейчас начались массовые рейды, их отголоски мы обязательно найдем в судебной практике, оценим последствия, может только штрафуют, но не закрывают). То же самое можно сделать, если вы стоите перед выбором: закрыть, поменять формат или оставить все как прежде.

Автор: Юлия Вербицкая, HoReCa-юрист, магистр частного права

Фото pixabay.com

Скачать макет знака о запрете курения, за который не оштрафуют. Официально утвержденный образец знака о запрете курения «по ГОСТу» в цвете (2500*2500px png), а также инструкция по его размещению, утвержденная Минздравом РФ. Распечатайте на цветном принтере в размере не менее 20*20 см. Для получения файлов подпишитесь на новые статьи:

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Этот сайт использует Akismet для борьбы со спамом. Узнайте как обрабатываются ваши данные комментариев.