Доставка алкоголя глазами закона

Предложения по доставке алкоголя можно было встретить и раньше, но в карантин по понятным причинам вопрос стал как никогда актуальным. Кто-то развозил вино «по своим» и рекламировал такую услугу разве что в закрытых аккаунтах владельцев, другие заведения размещали все в открытую – прямо на сайте можно было положить в корзину не только пиццу, но и пиво, и оформить именно доставку, а не самовывоз. Мне стали писать и звонить с вопросами как так, как они работают, помогите разработать «схему».

Прежде чем выдумывать свои схемы, давайте посмотрим, что в этой части говорит закон и как пытались обойти его другие. Прямой запрет на розничную продажу алкоголя дистанционным способом содержится в подп. 14 п. 2 ст. 16 ФЗ от 22.11.1995 N 171-ФЗ “О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции” (далее – Закон N 171-ФЗ). Аналогичный запрет содержится в п. 5 Постановления Правительства РФ от 27.09.2007 N 612 “Об утверждении Правил продажи товаров дистанционным способом”. При этом под продажей товаров дистанционным способом данные правила понимают «продажу товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах либо представленным на фотоснимках или с использованием сетей почтовой связи, сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети “Интернет”, а также сетей связи для трансляции телеканалов и (или) радиоканалов, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора».

От сухих определений перейдем к практике правоприменения, к жизни. Ведь может закон не работает, раз другие как-то доставляют алкоголь несмотря на запреты.

«Схема» с курьерской доставкой

Одно время многие магазины практиковали «хитрый» способ с привлечением курьера. Мол, мы не доставляем алкоголь, вы сами заказываете курьера, а мы продаем уже курьеру в лицензированном месте. Однако в суде схема не раз трещала по швам:

Использование сторонних курьеров также будет попадать под доставку алкогольной продукции

Решение Московского городского суда от 20.10.2014 по делу N 7-4133/14

Как следует из представленной в материалы дела расходной накладной N *** от 24 июля 2014 г., данный документ оформлен ООО “Компания Симпл” на основании интернет-заказа N ***, поступившего 23 июля 2014 г. в 16 ч 09 мин. от *** Е. на приобретение алкогольной продукции, форма оплаты определена наличными по факту (л.д. 5).

Возможность приобретения алкогольной продукции через интернет путем направления заказа подтверждается распечаткой с интернет-сайта ООО “Компания Симпл”, где представлен каталог с описанием характеристик и цены реализуемой обществом алкогольной продукции с предлагаемой возможностью ее приобретения путем покупки через электронную корзину (л.д. 56).

Данное обстоятельство с учетом перечисленных выше положений норм права, свидетельствует о заключении ООО “Компания Симпл” договора розничной купли-продажи дистанционным способом с *** Т.С. и совершении тем самым административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ.

Указанные выше обстоятельства полностью опровергают довод жалобы заявителя о том, что покупка алкогольной продукции совершена *** Т.С. непосредственно в помещении магазина ООО “Компания Симпл”, где ею был оформлен заказ на доставку приобретенного товара.

Действия ООО “Компания Симпл” квалифицированы по ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ».

По данной статье предусмотрена ответственность на юридических лиц – от ста тысяч до трехсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции или без таковой

Доставка пива

Это был пример с крепким алкоголем, а что же с пивом? На пиво эта статья так же распространяется. В этом судебном акте расписан классический случай доставки пива даже без всяких прикрытий, наложили штраф 150 тыс. руб. В суде правда, благодаря грамотной работе юриста, удалось обжаловать это постановление в связи с ошибками квалификации, но, практика показывает, далеко не все предприниматели готовы вкладываться в работу юриста, и в любом случае лучше не получать штрафов, чем их потом обжаловать. Если бы не ошибка в квалификации, штрафа от 100 до 300 тыс. было бы не миновать.

150 тыс. руб. за доставку пива

Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2016 N 20АП-3861/2016 по делу N А23-1771/2016

«Прокуратурой города Калуги была проведена проверка соблюдения Закона N 171-ФЗ.

Опрошенный Карпухин Д.В. (БОМР) пояснил, что на основании информации интернет-сайта “Пицца Марио” (http://pizza-kaluga.ru/menu/picca-mario/alkogolnye-napitki) 21.01.2016 в 22:05 осуществил звонок по номеру 53-11-18. По указанному номеру ему сообщили, что он позвонил в пиццерию “Марио”, им сделан заказ – пицца “Супер Марио” и 2 бутылки пива “Bernard” на адрес: г. Калуга, ул. Пестеля, д. 62. Заказ был доставлен.

Опрошенный Очанов А.М. (БОМР) пояснил, что с января 2016 года неофициально, без заключения трудового договора работает в должности курьера общества. В его обязанности входит доставка продукции, передаваемой менеджерами общества по адресам: Калуга, ул. Кирова, д. 50 (кафе “Марио”) и Калуга, ул. Кирова, д. 74 (“Суши-тайм”). Менеджер по имени Лилия 21.01.2016 около 22:40 позвонила ему с указанием доставить заказ. Он приехал в кафе “Марио” по адресу: г. Калуга, ул. Кирова, д. 50, получил заказ (пиццу и 2 бутылки пива) и товарный чек, на обратной стороне которого был написан адрес доставки (Калуга, Пестеля, 62), имя “Денис” и телефон. Около 22:50 заказ был доставлен по указанному адресу».

Административным органом был назначен штраф 150000 р. (однако впоследствии в суде его удалось обжаловать)

Про доставку пива будут и другие красочные примеры в разделе этой статьи о рекламе.

«Схема» с магнитами и брелоками

Есть еще один «способ» обхода закона, заезженный и топорный, но без него статья была бы неполная – вручение подарка в виде алкоголя за покупку брелока или магнитика. Здесь приводятся примеры не собственно по доставке, а по прикрытию других нарушений, но суть та же – попытка использовать притворную сделку для совершения правонарушения.

Водка как подарок покупателю зажигалки – штраф 100 тыс. руб. на ИП

Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 24.10.2018 N 01АП-7918/2018 по делу N А11-8988/2018 В закусочной продавали водку без акцизных марок, для маскировки сделки купли-продажи использовали зажигалку (продаем зажигалку за 200 р., а бутылка – в подарок). На это суд сказал следующее: «Судом апелляционной инстанции не принята во внимание ссылка предпринимателя на передачу алкогольной продукции в качестве подарка покупателям зажигало, как направленная на избежание административной ответственности». Итог: штраф 100 тыс. руб. (причем это на индивидуального предпринимателя, на ООО было бы гораздо больше).

Подарок покупателю спичек и газированной воды в виде алкоголя – штраф 1500 000 руб.

Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11.02.2020 N 04АП-7528/2019 по делу N А10-4543/2019. В павильоне торговали водкой без лицензии, проводя как продажу спичек и газировки, а водка шла будто бы в подарок. Суд конечно, эту махинацию не пропустил и указал в судебном акте следующее: «В пункте 19 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 октября 2006 года N 18 “О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях” разъяснено, что выставление в местах продажи (например, на прилавках, в витринах) товаров, продажа которых является незаконной, образует состав административного правонарушения при условии отсутствия явного обозначения, что эти товары не предназначены для продажи (пункт 2 статьи 494 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Следовательно, наружная реклама с предложением алкогольной продукции, а также размещение в торговом помещении меню с предложением к покупке “сувенирной” алкогольной продукции с указанием наименования и цены за 0,5 л свидетельствует о ее розничной продаже»

Итог: штраф 1500 000 руб. (и это с учетом снижения штрафа для субъекта малого предпринимательства)

Доставка алкоголя в номер гостиницы

Интересно, что продажа алкоголя из ресторана гостиницы с доставкой в номер тоже может быть квалифицирована как продажа дистанционным способом

Гостиницу оштрафовали на 100 000 р. за продажу алкоголя в номер (доставка)

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 06.08.2018 N Ф05-10349/2018 по делу N А40-250972/2017

«Как следует из материалов дела и установлено судами, ООО “Релаксплюс” осуществляет деятельность на основании лицензии на розничную продажу алкогольной продукции от 25.11.2015 N 77РПО0010843, 02.10.2017 по адресу: г. Москва, г. Щербинка, Симферопольское шоссе, д. 21, стр. 1, в помещении гостиницы ИП Козловский Р.В. установлен факт дистанционной торговли алкогольной и спиртосодержащей продукцией.

Суды установили, что в номер гостиницы были доставлены следующие товары из ресторана (ООО “Релаксплюс”): 1 бутылка водки “Русский Стандарт”, 0,5 л, одна пачка сока “Добрый” 1 л; одна пачка сигарет “Парламент”.

Судами установлено, что 02.10.2017 по адресу: г. Москва, г. Щербинка, Симферопольское шоссе, д. 21, стр. 1 ООО “Релаксплюс” допустило факт дистанционной торговли алкогольной спиртосодержащей продукцией, по указанному факту составлен акт закупки от 02.10.2017, также в отношении заявителя составлен протокол осмотра от 02.10.2017. алкогольная продукция изъята на основании Протокола изъятия вещей и документов от 02.10.2017.

В силу п. 4 ст. 16 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания осуществляется только в объектах организации общественного питания, имеющих зал обслуживания посетителей, вагонах-ресторанах (вагонах-кафе, вагонах-буфетах, вагонах-барах), а также на морских судах и судах смешанного река-море плавания, внутреннего плавания, воздушных судах, за исключением случаев, указанных в настоящем пункте. Розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания осуществляется при условии вскрытия лицом, непосредственно осуществляющим отпуск алкогольной продукции (продавцом), потребительской тары (упаковки). Ограничения, установленные настоящим пунктом, не распространяются на случаи продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания через мини-бары, находящиеся в гостиничном номере».

Итог: штраф 100 000 руб.

Что делать гостиницам? Просто вместо доставки алкоголя пополнять мини-бар. Странная позиция суда, но что есть, то есть. Видимо, нужно было пополнить мини-бар тем, что предусмотрено в меню мини-бара и позиционировать перед гостем эту услугу именно так: мы не доставляем алкоголь в номер, а пополняем мини-бар.

Реклама доставки алкоголя

Отдельный вид нарушения, который может стоить даже дороже, чем собственно доставка, – это реклама дистанционной продажи алкоголя (как крепкого, так и слабоалкогольного).

В соответствии с п. 2.1. ст. 26 Закона N 171-ФЗ запрещается распространение информации, содержащей предложения о розничной продаже дистанционным способом алкогольной продукции, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, и (или) этилового спирта, и (или) спиртосодержащей непищевой продукции, розничная продажа которой ограничена или запрещена законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции.

Ответственность за это нарушение предусмотрена ч. 8 ст. 13.15 КоАП РФ: на ИП и должностных лиц – от двадцати тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц – от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

За этим нарушением следит Федеральная антимонопольная служба, а с ней, как известно, шутки плохи, они проводят проверки очень тщательно, и в большинстве случаев выигрывают в суде.

Привлекли к ответственности не за продажу, а за размещение на сайте предложения доставки алкоголя – под видом передачи в аренду с депозитом

Решение Челябинского УФАС России от 17.02.2016 по делу N 05-08/2016 «“Доставка алкоголя в Челябинске круглосуточно 8 (351) 90-606-90…”, “Мы гарантируем качество всей алкогольной продукции в нашем баре. 74gradusa.ru доставляет только настоящий, оригинальный алкоголь, приобретенный в алкомаркетах города Челябинска…”, “Большой ассортимент. В нашем баре большой ассортимент алкогольной продукции. У нас вы сможете заказать доставку всего, чего пожелаете… начиная с Русской водки и заканчивая Чешским абсентом. Наш оператор поможет сделать вам выбор, исходя из ваших предпочтений…”, “Вам просто нужно сделать один звонок по номеру 90-606-90 и в скором времени курьер позвонит в вашу дверь. Девиз нашей доставки – качественный алкоголь за короткий срок!…”, “Ассортимент вы можете уточнить у оператора по телефону 8 (351) 90-606-90. В связи с обращениями правообладателей товарных знаков, мы не можем разместить ассортимент в нашей группе и на сайте 74gradusa.ru…”, “Мы гарантируем качество всей алкогольной продукции в нашем баре…”, “Как работает доставка. 1) Вы звоните нам по номеру 8 (351) 90-606-90. Выбираете какую бутылку вы хотите взять у нас взаймы. 2) Мы доставляем бутылку Вам по указанному Вами адресу. 3) Мы заключаем “Договор беспроцентного вещевого займа” (вам нужно будет только сообщить ФИО и расписаться). 4) Оставив залог, Вы получаете бутылку алкоголя. 5) В случае неисполнения условий договора денежный залог остается у нас”.

Факт размещения указанной рекламы подтверждается протоколом осмотра N 91-2015 от 18 декабря 2015 года.

Доводы <…> о том, что на Интернет-сайте www.74gradusa.ru размещается информация о доставке алкогольной продукции, а не о продаже алкогольной продукции Комиссией не приняты по следующим основаниям.

Как следует из полученных пояснений и материалов, при заказе алкогольной продукции до потребителя доставляется заказанный им товар, который оплачивается.

Таким образом, факт заключения договора купли-продажи алкогольной продукции, указание сведений о доставке не меняет в данном случае существа сделки, то есть дистанционного способа продажи товара».

В следующем примере опять пытались использовать лазейки в законе, и написали вместо доставка пива «Свежее пенное Более 30 сортов 53-46-27 ДОСТАВКА Донская рыба Раки Снеки бестбир.рф с 10:00 до 23:00». И опять схема не прошла.

Фраза «Свежее пенное» не помогла замаскировать рекламу доставки пива

Решение Волгоградского УФАС России от 21.08.2017 N 17-03-21-02/331: «В рассматриваемой рекламе внимание потребителей акцентируется на объекте рекламирования – кафе (магазин) B, указывается способ реализации продукции – доставка, а также информация об основном ассортименте продукции -пиво, так как употребление таких слов как “свежее, пенное” в сочетании с фоном рекламы (изображена оранжево-желтая жидкость с пузырьками и белой пеной сверху) и, сведениями о сопутствующих товарах: донская рыба, раки снеки, а также с наименованием кафе (B в переводе с английского означает лучшее пиво) стойко ассоциируется у потребителя именно с пивом, а не с квасом, как указывал представитель ООО “Ж”.

Таким образом, реклама “B Свежее пенное Более 30 сортов 53-46-27 ДОСТАВКА Донская рыба Раки Снеки бестбир.рф с 10:00 до 23:00” на фоне изображения оранжево-желтой жидкости с пузырьками и белой пеной сверху, может ассоциироваться у потребителей с определенным напитком – пивом, а не любым другим напитком ввиду того, что эффект отождествления усиливается как самим названием торгового объекта, упоминанием слов “свежее, пенное”, так и оформлением.

Отсюда следует, что рекламируемое пиво – алкогольная продукция, а значит на его рекламу распространяются требования статьи 21 Закона о рекламе».

Сопутствующие нарушения

Доставляя алкоголь, легко допустить и иные нарушения:

1) доставить в место, не предназначенное для продажи алкоголя (образовательная организация, медицинское учреждение, учреждение культуры, спортивное сооружение и т.д.)

2) доставить во время, запрещенное для продажи (по общему правилу запрещена продажа любого алкоголя с 23 часов до 8 часов, но в регионе могут быть введены дополнительные ограничения)

3) доставить алкоголь несовершеннолетнему

Если первые два нарушения и так попадают под ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ, как и доставка, и отдельного штрафа не будет, то третье – продажа несовершеннолетнему, это отдельный состав – ч. 3 ст. 14.16: на ИП и должностных лиц – от ста тысяч до двухсот тысяч рублей; на юридических лиц – от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Автор: Юлия Вербицкая, HoReCa-юрист, магистр частного права

Фото pixabay.com